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本文为法学考研网(www.fxky.com)和中国法制出版社合作出版(www.zgfzs.com)的《法学硕士考研全攻略·国际法卷》的节选连载,感谢法学考研网和中国法制出版社的授权。
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结婚 |
离婚 |
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实质要件 |
指婚姻当事人必须具备(积极条件)或必须排除(消极条件或禁止条件)的法律条件。一般情况下包括:①结婚男女双方完全自愿;②达到法定婚龄;③禁止重婚;④禁止结婚男女有近亲关系;⑤许多国家法律禁止某些患有某种疾病的人结婚 |
指婚姻法律规定的准许离婚的条件。综观各国立法,一般采取原则性规定和列举性规定的方式确定离婚的实质要件。 |
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实质要件的法律适用 |
①适用婚姻缔结地法(不是十分合理,一般与其它混合应用);②当事人属人法,大部分国家主张,但是问题很复杂,尤其是在双方国籍不同的时候;③混合原则,采用缔结地法和属人法相结合,不过根据具体国家的情况以某种为主。 |
(1)适用夫妻共同的本国法;当夫妻双方的本国法不同时:
A. 适用丈夫的本国法(已过时);
B. 适用原告的本国法;
C. 适用夫妻各自的本国法;(限制离婚,与当今离婚自由化趋势不相符合)
D. 适用夫妻共同住所地法;
E. 适用法院地法;
F. 选择使用某个准据法。
(2)适用夫妻共同或一方的住所地法;
(3)适用法院地法;
(4)重叠适用当事人的属人法和法院地法:
A. 以当事人的属人法为主,兼采法院地法;
B. 以法院地法为主,兼采当事人的属人法;
C. 平行适用当事人属人法和法院地法。
(5)适用有利于当事人实现离婚的法律。 |
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形式要件 |
形式要件在婚姻行为上十分重要,有助于当事人行事慎重。一般包括:①有婚姻登记;②有的国家允许在登记婚和宗教婚中选择一种,有的国家还将事实婚作为婚姻的形式要件之一。 |
指解除合法婚姻关系的具体程序和方式。一般地说,各国在离婚形式要件上普遍采取诉讼程序和行政程序两种,极少数国家还采取宗教方式离婚。 |
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形式要件的法律适用 |
①婚姻缔结地法(大多数国家采用);②适用当事人的本国法或属人法;③适用婚姻缔结地法和当事人本国法(混合原则) |
法院地法 |
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