2018年12月4日 第33446篇《法商研究》 2018年第5期
禁止债权让与特约:比较法的经验与启示
作者:冯洁语 南京大学 
标签: 民法典   债的移转   合同法
内容摘要
《中华人民共和国合同法》第79条第2项规定当事人可以通过约定排除债权的可让与性。这一规则严重阻碍了债权流通,在我国未来民法典合同编的编纂中有修改的必要。目前出台的三部民法典学者建议稿均采纳了《日本民法典》第466条第2款的规定。但是,在2017年《日本民法典》的改革中,对该条进行了重要修改,其效力由对抗效力改为相对不生效。与日本法的修法类似,同采禁止特约立法的德国法与瑞士法均已经或着手修改其效力模式,形成了特别法的广义相对不生效模式和一般法的债权效力模式。从利益衡量、法律安定性及与债务人保护体系的衔接来看,一般法的债权效力模式是我国未来民法典合同编应当采取的模式。
关键词
相对不生效;日本民法修改;债权效力;禁止特约
结构框架
一、当下立法的基本思路与问题
二、比较法上的修法动向
(一)《德国商法典》第354a条的引入
(二)《日本债权法改革》中的禁止特约
(三)《瑞士债法改革学者建议草案2020》第164条的学者建议
三、制度选择、利益衡量与体系融贯
(一)禁止特约的本质与利益衡量
(二)禁止特约与债务人保护体系的契合
(三)期间长度与起算点的动态性
四、我国未来民法典合同编中禁止特约的立法选择
(一)修改抑或维持原状——我国现行法中债务人保护体系的“累迭现象”
(二)债权效力模式抑或相对不生效模式
(三)特别法抑或一般法
五、结论


(实习编辑:张晓雨)
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编辑:张译丹

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