以买卖合同担保借贷的解释路径与法效果- 论文集萃

2018年7月2日第32820篇《中国法学》　2018年第2期

以买卖合同担保借贷的解释路径与法效果

作者：陈永强　中国计量学院　

内容摘要

以买卖合同担保借贷债务的，《民间借贷司法解释》第24 条规定应按借贷审理，其隐含的解释路径是“名为买卖，实为借贷”，似未肯定买卖合同的效力。“汤龙案”及之后的一些案例提出了不同于第24 条的裁判路径，并限制了该条的适用。学理上，买卖型担保是一种契约担保，不能解释为传统的“代物清偿预约”附条件代物清偿”“债之更改”等，亦有别于物权性的让与担保。其契约担保方式并不违反法律强制性规定，应为有效。解释论上，买卖型担保有别于以物抵债，兼具债法效力和担保效力，须综合适用借贷、买卖、担保之相关规定。借贷合同与买卖合同之间，两债并存，买受人享有履行选择权。立法论上，应建立清算规则，于所有权移转请求权得以实现时对标的物进行评估与清算。买卖型担保无优先效力，不能对抗第三人，但若已经预告登记，则其所有权移转请求权应具有优先效力，且仍应对标的物价额与债务额进行清算，并将超出债务额部分返还债务人。

关键词

买卖型担保; 代物清偿; 清算; 民间借贷

结构框架

一、问题的提出
二、变动中的裁判路径:《民间借贷司法解释》前后的实务案例类型
（一）《民间借贷司法解释》出台前的典型案例及争议
（二）《民间借贷司法解释》出台之后裁判路径的新变化
（三）对《民间借贷司法解释》第24 条的反思
三、现有学说之辨析与商榷
（一）代物清偿预约说
（二）附停止条件代物清偿说
（三）债之更改、新债清偿与代物清偿
（四）物权担保说
（五）小结
四、买卖型担保的解释论改进与立法论上的构建
（一）解释论改进
（二）立法论上清算规则的构建
五、买卖型担保的公示与对第三人的效力
（一）买卖合同的公示: 备案登记、预告登记及意义
（二）移转占有之效果
结语

（实习编辑：侯佳音）

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