抵销预期的发现及其价值——以保证金破产抵销为线索- 论文集萃

2022年7月7日第36422篇《法学研究》　2022年第2期

抵销预期的发现及其价值——以保证金破产抵销为线索

作者：娄爱华　苏州大学　

标签：抵销预期保证金破产法

内容摘要

忽视了当事人的抵销预期，无法妥善解决保证金的破产抵销问题。保证金权益具有不确定性，权益数额不确定，权益是否发生也不确定，保证金给出人可以基于其抵销预期主张破产抵销，抵销效果在待抵销权益确定后发生。保证金与所担保债务有发生上的牵连性，作为债务人的保证金给出人的抵销预期不受债权让与影响，民法典第549条第2项规定的“同一合同”应基于抵销预期予以解释。为保障债务人抵销预期的同一合同内抵销。在以封金、专户方式设立保证金担保或者保证金收受人有设立保证金专户的法定义务时，保证金权益归属于给出人对保证人协议外的第三人有约束力，保证金给出人的权利为取回权或共益债权，保证金给出人的抵销预期对第三人有约束力，无需考虑破产抵销的偏颇清偿问题。解决保证金破产抵销问题的过程，也是发现抵销预期之价值的过程。

关键词

抵销预期；保证金；破产；同一合同；偏颇清偿

结构框架

一、问题的提出
二、债权不确定时的抵销预期
（一）数额不确定不构成主张抵销的障碍
（二）发生不确定不构成主张抵销的障碍
（三）抵销通知的意义在于启动抵销程序
三、主动债权后到期时的抵销预期
（一）同一合同、关联性与债务人的抵销预期
（二）我国破产法无需规定“同一合同内抵销”
四、无需考察偏颇清偿问题的抵销预期
（一）“保证金权益归属于给出人”的射程
（二）基于取回权的抵销
（三）基于共益债权的抵销
结语

（实习编辑：夏信）

http://www.faxueyanjiu.com/Magazine/Show?ID=82826

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