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民法|家庭关系法律适用和续造的抽象界限

作者:刘征峰 中南财经政法大学 

第37492篇 《法学》 2024年第6期

发布日期:2024/10/18 正文字号:

文章标签:#婚姻家庭  #法律适用  #法律续造

内容摘要

       相对于同受民法调整的财产关系,家庭关系的法律适用和续造受到更为严格的限制。立法者在三个层面为家庭关系的法律适用和续造设置了界限。其一,在法内空间与法外空间的划定上,立法者保持了谦抑性。法官不能通过法律适用和续造突破立法者预设的界限,将亲密关系不当法律化。承认亲密关系领域的私人自治并适用或者续造相关规范本身就意味着亲密关系的法律化。其二,在法内秩序中,立法者通过价值开放性概念,引入以利他和关怀为显著特征的家庭伦理,在增加法价值秩序弹性的同时,在形而上的层面进一步限制了法官的法律适用和续造活动。其三,即使采法源开放立场,在家庭关系类型法定主义之下,法官不能通过法律适用和续造变相地在法秩序中创设新的家庭关系类型。这会背离立法者的法政策决断以及当事人的意愿。相对于动态开放类型,在封闭类型中法官适用法律的裁量权和法律续造权受到更为严格的限制。

关键词

家庭关系;法律适用;法律续造;伦理;抽象界限

结构框架

一、更为有限的法:情感、亲密关系与法外空间
(一)私法介入亲密关系的三个层次
(二)法外空间的确定:以忠诚协议为例
二、形而上的限制:伦理秩序与家庭关系的性质
(一)作为不确定法律概念的家庭关系性质
(二)法律适用和续造中的伦理考量
(三)价值秩序中的家庭伦理
三、形而下的限制:类型法定与法源封闭
(一)动态开放类型中的法律适用和续造
(二)封闭类型中的法律适用和续造
四、结论


(责任编辑:越纪坤)


文献链接:《家庭关系法律适用和续造的抽象界限》
https://lawscience.ecupl.edu.cn/2024/0630/c1779a215135/page.htm

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